污染源在線監(jiān)測委托第三方運維就不用管了嗎？

污染物在線監(jiān)測委托了第三方，排污單位就“安全”了嗎？
污染源在線監(jiān)測委托第三方運維，排污單位就安全了嗎？這句話實際上很多排污單位都在問，很多第三方運維也都在了解，排污單位認為委托第三方運維就是上了一道保險，這就造就了很多實在的問題，其實早期，污染源在線監(jiān)測出現(xiàn)了問題，不管是監(jiān)管單位檢查出來的還是設備超標問題，排污單位和第三方運維總是相互推諉，雙方都不愿意承認自己的問題，但是每到簽訂運維合同的時候，排污單位又犯難。那污染源在線監(jiān)測出現(xiàn)問題，排污單位和第三方應該承擔一個什么樣的責任呢？現(xiàn)解讀如下。
排污單位應當承擔哪些法律責任？
“污染者負擔原則”是一項具有法律拘束力的原則，簡言之就是“誰污染誰治理，誰破壞誰恢復”。排污單位為排污損害環(huán)境而付出治理恢復環(huán)境的費用，污染者負擔原則的本意就是讓排污單位承擔法律責任。
《環(huán)境保護法》第六條第一款規(guī)定了一切單位和個人都有保護環(huán)境的義務，第三款進一步明確企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者防止、減少環(huán)境污染和生態(tài)破壞的義務以及應當依法承擔其所造成環(huán)境損害的民事責任。
就行政責任而言，《大氣污染防治法》第二十五條規(guī)定，重點排污單位應當對自動監(jiān)測數(shù)據(jù)的真實性和準確性負責。
《水污染防治法》第二十三條也規(guī)定，重點排污單位還應當安裝水污染物排放自動監(jiān)測設備，與環(huán)境保護主管部門的監(jiān)控設備聯(lián)網(wǎng)，并保證監(jiān)測設備正常運行。其第二十四條第一款進一步規(guī)定，實行排污許可管理的企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者應當對監(jiān)測數(shù)據(jù)的真實性和準確性負責。
上述規(guī)定，在法律上明確了排污單位的行政主體責任。夯實排污主體責任也是落實排污許可證落實的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。
原環(huán)境保護部辦公廳也在給原北京市環(huán)境保護局的《關(guān)于重點污染源自動監(jiān)控數(shù)據(jù)有效傳輸率考核有關(guān)問題的復函》（環(huán)辦便函［2018］21號）中規(guī)定：“二、取消環(huán)保部門的數(shù)據(jù)有效性審核后，應依法落實企業(yè)的主體責任。”
此外，《山東省環(huán)境保護條例》第四十八條也規(guī)定，排污單位可以委托具有相應能力的第三方機構(gòu)運營其環(huán)境保護設施或者實施污染治理。委托運營不免除排污單位的責任。這一條壓實了排污單位的主體責任，不因委托運營而減少其責任承擔。
因此，對于安裝污染源在線監(jiān)控系統(tǒng)且運維不符合相應技術(shù)規(guī)范的排污單位，應承擔違法行為的不利法律后果。無論是從環(huán)境立法的價值目標出發(fā)，還是對現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件的闡釋，排污主體應當對根據(jù)自己的意圖表示實施的排污行為及產(chǎn)生的排污后果承擔相應的環(huán)境行政法律責任。
就刑事責任而言，重點排污單位可能涉及同時構(gòu)成破壞計算機信息系統(tǒng)罪和污染環(huán)境罪。
《刑法》第二百八十六條規(guī)定，違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)功能進行刪除、修改、增加、干擾，造成計算機信息系統(tǒng)不能正常運行，后果嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序進行刪除、修改、增加的操作，后果嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。
“兩高”關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋第一條規(guī)定：“實施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為‘嚴重污染環(huán)境’：（七）重點排污單位篡改、偽造自動監(jiān)測數(shù)據(jù)或者干擾自動監(jiān)測設施，排放化學需氧量、氨氮、二氧化硫、氮氧化物等污染物的。”
需要注意的是，按照該解釋第十條第二款“重點排污單位篡改、偽造自動監(jiān)測數(shù)據(jù)或者干擾自動監(jiān)測設施，排放化學需氧量、氨氮、二氧化硫、氮氧化物等污染物同時構(gòu)成污染環(huán)境罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”，一是同時構(gòu)成污染環(huán)境罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪的，擇一重罪定罪處罰，追求與其行為后果、主觀惡性相適應的刑事責任；二是按照“罪刑法定”原則，進行等內(nèi)解釋，只有排放化學需氧量、氨氮、二氧化硫、氮氧化物四種水、大氣污染物的才能定罪處罰。
排污單位應遵守哪些在線運維技術(shù)規(guī)范？
對于在線監(jiān)控系統(tǒng)的運維，國家和部分地方也有明確的技術(shù)規(guī)范要求。對于大氣污染物在線監(jiān)控系統(tǒng)，有《固定污染源煙氣（SO2、NOX、顆粒物）排放連續(xù)監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》（HJ75-2017）進行規(guī)范；對于水污染物在線監(jiān)控系統(tǒng)，《水污染源在線監(jiān)測系統(tǒng)運行技術(shù)規(guī)范》（HJ355-2019）進行規(guī)范。這兩規(guī)范為排污單位正常運維在線監(jiān)控系統(tǒng)提供了技術(shù)遵循，也是環(huán)境執(zhí)法中判定在線監(jiān)控系統(tǒng)是否正常運行的主要技術(shù)依據(jù)。
2020年3月24日，《水污染源在線監(jiān)測系統(tǒng)（CODCr、NH3-N 等）數(shù)據(jù)有效性判別技術(shù)規(guī)范》（HJ 356-2019代替 HJ/T 356-2007）開始實施。2021年9月26日，生態(tài)環(huán)境部就《排污單位自動監(jiān)測數(shù)據(jù)工況標記規(guī)則-生活垃圾焚燒發(fā)電行業(yè)（征求意見稿）》公開征求意見。此征求意見稿規(guī)定了工況標記內(nèi)容及要求，同時在6.2中還明確規(guī)定了“自動標記、人工標記均可作為生態(tài)環(huán)境監(jiān)管執(zhí)法的事實依據(jù)”，將進一步強化排污單位主體責任。
第三方運維單位有什么法律責任？
排污單位既然承擔違法行為的主體責任，那么作為受委托方的第三方運維單位，是否承擔責任呢？
《環(huán)境保護法》第六十五條規(guī)定，環(huán)境影響評價機構(gòu)、環(huán)境監(jiān)測機構(gòu)以及從事環(huán)境監(jiān)測設備和防治污染設施維護、運營的機構(gòu)，在有關(guān)環(huán)境服務活動中弄虛作假，對造成的環(huán)境污染和生態(tài)破壞負有責任的，除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，還應當與造成環(huán)境污染和生態(tài)破壞的其他責任者承擔連帶民事責任。
從該條規(guī)定來看，第三方運維單位承擔法律責任的前提是其行為造成了實質(zhì)性的損害后果，即必須有實際的環(huán)境污染和生態(tài)破壞后果發(fā)生。
而《環(huán)境保護法》第五條規(guī)定了損害擔責原則，其本意是指只要有環(huán)境污染和生態(tài)破壞的行為發(fā)生即為損害，行為人就要承擔責任而非有了損害結(jié)果才承擔責任。
因此，相較之下，排污單位的主體責任重于第三方運維單位，第三方運維單位承擔責任的條件明顯高于排污單位，從其責任歸責原則看，應該是過錯責任原則。
執(zhí)法實踐中，很多在線監(jiān)控設施不正常運行，無實際的環(huán)境污染和生態(tài)破壞后果，構(gòu)成要件上不要求有危害后果，是行為罰。
另原環(huán)境保護部《環(huán)境污染治理設施運營資質(zhì)許可管理辦法》（部令第20號）已于2014年廢止，但從其規(guī)定來看，也是立足于排污單位承擔主體責任。
排污單位與第三方運維單位簽訂的委托運維合同，屬于平等主體之間的民事合同，是民事法律關(guān)系。而生態(tài)環(huán)境主管部門對在線設施運行的檢查，是一種行政檢查，屬于行政法律關(guān)系。兩者之間的法律關(guān)系屬性不同。
因此，排污單位或第三方運維單位不能以雙方因訂立民事合同而產(chǎn)生的民事法律關(guān)系對抗行政法律關(guān)系，但民事法律關(guān)系不能對抗行政法律關(guān)系。
此外，第三方運維單位也可能承擔刑事責任。實踐中，如果第三方運維單位配合排污單位實施篡改、偽造自動監(jiān)測數(shù)據(jù)或者干擾自動監(jiān)測設施的，構(gòu)成共同犯罪的，共同承擔刑事責任。“兩高”關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋第十條第三款明確規(guī)定，從事環(huán)境監(jiān)測設施維護、運營的人員實施或者參與實施篡改、偽造自動監(jiān)測數(shù)據(jù)、干擾自動監(jiān)測設施、破壞環(huán)境質(zhì)量監(jiān)測系統(tǒng)等行為的，應當從重處罰。
對主觀過錯的認定，“兩高三部”關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件有關(guān)問題座談會紀要中明確，通過篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)的方式排放污染物的，可以認定其故意實施環(huán)境污染犯罪。
此外，實踐中可能存在片面共犯的問題。從事環(huán)境監(jiān)測設施維護、運營的一方，如果認識到是與重點排污單位共同實施篡改、偽造自動監(jiān)測數(shù)據(jù)或者干擾自動監(jiān)測設施的行為，雖然重點排污單位不知情，尚無此認識，但此時就構(gòu)成片面共犯。
總之，排污單位一定要強化主體意識，不能因有償委托專業(yè)第三方公司運維，就一托了之。由此造成的行政處罰、信用受損等法律后果，仍應由排污單位自行承擔。
因此，委托一個專業(yè)的負責的運維單位對于企業(yè)來說，是非常重要的，遇到了問題，首先是分析問題解決問題，已經(jīng)造成問題嚴重性的，必須第一時間向監(jiān)管單位匯報并采用應急管理措施，在此基礎上，盡全力避免污染物擴散。
來源：環(huán)保實時
以上僅供參考，具體生態(tài)環(huán)境部門為準。